Regla de custodia de la SEC para asesores de inversión en criptomonedas explicada hoy

Este artículo es solo para fines informativos y no constituye asesoramiento financiero o de inversión. Los mercados de criptomonedas son altamente volátiles. Siempre realice su propia investigación antes de tomar decisiones de inversión.

El 3 de septiembre de 2024, la SEC acusó a un exasesor de inversiones registrado por no utilizar un custodio calificado para los activos de criptomonedas clasificados como valores. Esa acción de ejecución de alto perfil — que llegó cuando las firmas de asesoría se orientaron hacia la exposición a activos digitales — ha aumentado la presión regulatoria para los asesores de inversiones activos en criptomonedas.

Los asesores ahora enfrentan un aumento en la aplicación de la “Regla de Custodia” de la SEC, con orientación actualizada que cambia junto con la tokenización y las operaciones de DeFi, según las acciones recientes de la SEC. A medida que el interés institucional en las criptomonedas sigue acelerándose, y el colapso de FTX destaca los riesgos operativos, los datos del mercado muestran que una pregunta se destaca: ¿deben los asesores de inversiones mantener tokens de criptomonedas con un custodio calificado, y qué requiere ahora el cumplimiento regulatorio en este clima de rápida transformación?

Según Sidley, la Regla de Custodia federal — Regla 206(4)-2 bajo la Ley de Asesores de Inversiones de 1940 — requiere que los asesores de inversiones registrados mantengan valores de clientes, ahora incluyendo muchos activos de criptomonedas, con un “custodio calificado.” Estos custodios deben ser bancos regulados, corredores de bolsa o compañías fiduciarias sujetas a una supervisión rigurosa. Las recientes acciones de ejecución de la SEC transmiten un mensaje claro: mantener criptomonedas fuera de custodios aprobados conduce a violaciones. Además, el 3 de septiembre de 2024, la SEC multó a un exasesor que no mantuvo criptomonedas similares a valores con un custodio calificado.

Sidley documenta una multa de $225,000 impuesta por esa violación, mostrando cómo no seguir las reglas puede convertirse en un error costoso — y público — para los asesores que gestionan fondos y billeteras de criptomonedas. Citando a Iqeq, el personal de la SEC ha enfatizado que los asesores de inversiones registrados (RIAs) y las compañías de inversión registradas deben seguir la Regla de Custodia para todos los activos en cuestión, o enfrentar severas sanciones. Esto es cierto incluso cuando nuevos tipos de activos parecen surgir cada trimestre. Los asesores que no verifiquen el estado regulado de sus custodios de criptomonedas exponen tanto a sí mismos como a los clientes a sanciones severas y, a menudo, al mismo tiempo, al riesgo de pérdidas de fondos.

$225,000 — Multa por falla en la custodia de criptomonedas en 2024, según Sidley.

Alcance de los Activos Cripto Bajo la Supervisión de la SEC

La SEC ha ampliado drásticamente el alcance de la regla de custodia para cubrir no solo activos ya regulados como valores, sino un universo más amplio de activos digitales, según Morganlewis. Y dado que “los activos cripto que no están ya en el alcance” — incluidos los tokens con características de utilidad o gobernanza — ahora se consideran sujetos a estándares federales, la carga de cumplimiento es mucho más amplia. Las enmiendas tanto a la Ley de Compañías de Inversión de 1940 como a la Ley de Asesores significan que los asesores de inversiones no pueden simplemente dejar un activo digital fuera de los requisitos de cumplimiento solo porque no está clasificado bajo la ley de valores tradicional, como confirman las acciones de la SEC y los informes de Morganlewis.

¿Quién Califica como Custodio para Activos Digitales?

Según Iqeq, las compañías fiduciarias chartered por el estado (STCs) ahora son reconocidas expresamente como custodios calificados para activos digitales, siempre que cumplan con estrictos estándares federales.

Morganlewis expone claramente los pasos: los RIAs y los fondos registrados deben obtener y revisar los últimos estados financieros anuales de la STC, que deben ser auditados por contadores públicos independientes y preparados de acuerdo con principios contables aceptados.

Según Sidley, la debida diligencia del asesor o del fondo no puede ser solo una casilla marcada al inicio de una relación. Además de los estados financieros anuales y los informes de control SOC-1, los asesores deben informar a los clientes sobre cualquier riesgo real de custodia y demostrar que el uso de una compañía fiduciaria estatal realmente sirve a los mejores intereses de sus clientes. El acuerdo de custodia en sí debe incluir protecciones como restricciones sobre la rehypotecación y prohibiciones sobre promesas de activos no autorizadas, además de la confirmación de que los activos siempre permanecen a nombre del cliente.

Salvaguardias y Protecciones para Inversores

Sidley subraya que los acuerdos entre asesores y custodios deben proporcionar un registro en tiempo real y siempre mantener los activos criptográficos de los clientes separados (“segregados”). Esto implica más que solo completar la documentación. Si hay un error de reporte o los activos del cliente y de la firma se mezclan, pueden seguir investigaciones regulatorias. Las compañías fiduciarias están obligadas a proporcionar tanto estados financieros auditados como informes de control internos actualizados — generalmente del tipo SOC-1 — que aborden la ciberseguridad, la estabilidad operativa y controles específicos para proteger los activos criptográficos, confirma la orientación de la SEC.

Los asesores también deben compartir riesgos claros con los clientes y miembros de la junta — especialmente en torno a brechas en la jurisdicción, errores técnicos o seguros limitados. Ahora hay una expectativa de mantener registros de cada análisis de “mejor interés”, actualizar las revisiones de riesgos regularmente y proporcionar a los clientes la justificación detrás de cada elección de proveedor de custodia.

Iqeq señala que la exención de acción de la SEC solo se aplica a activos digitales y efectivo relacionado que respalde transacciones de criptomonedas — la custodia de activos tradicionales sigue siendo un desafío legal separado. Los asesores también deben garantizar disposiciones contractuales como prohibiciones sobre la rehypotecación no autorizada y siempre designar los activos criptográficos gestionados a nombre del cliente o del fondo, no del custodio. El personal de la SEC ha elevado el estándar: el cumplimiento no es solo una formalidad, sino un deber activo y continuo para cada asesor activo en activos digitales.

Debida Diligencia y Revisión Continua

Los asesores de inversiones deben encargar auditorías financieras anuales y nuevos informes de control SOC-1 (o equivalentes) de custodios de criptomonedas, según Morganlewis.

Morganlewis deja claro: si un asesor o fondo no puede realizar el trabajo para respaldar la confianza real en el cumplimiento de un custodio — con los requisitos federales, estatales y operativos — delegar la custodia no está permitido.

Acciones de Ejecución y Sanciones Notables

La ejecución de la SEC, especialmente después del fracaso de FTX, ha cambiado claramente de rumbo. La multa de $225,000 impuesta a un exasesor en septiembre de 2024 muestra cuán altas pueden ser las apuestas.

La División de Gestión de Inversiones de la SEC ha construido una reputación por perseguir casos donde los RIAs permiten que los activos digitales salgan de la custodia controlada — o caigan en billeteras “rebeldes”, o interactúen con contratos inteligentes que carecen de controles contables sólidos. Claves privadas perdidas, rehypotecación no autorizada o lanzamientos de tokens sin el apoyo adecuado invitan a la investigación. Cuando las cosas salen mal, los asesores pueden enfrentar más que multas: demandas, daños a la reputación y correcciones operativas obligatorias son comunes, ya que los clientes buscan compensación por cualquier pérdida.

Los asesores en el lado equivocado de la ejecución de la SEC a menudo tienen que reformar sus programas de cumplimiento, trabajar con auditores o consultores externos y tomar más medidas antes de recuperar la confianza de los clientes.

Creciente Demanda de Custodia de Activos Digitales

Sidley señala que “la demanda de servicios de custodia para activos digitales ha crecido considerablemente” — un cambio impulsado por apuestas institucionales más grandes, el lanzamiento de fondos de criptomonedas diversificados y obstáculos de cumplimiento cada vez más altos. Ahora, nuevos participantes como startups de fintech, afiliados bancarios y especialistas solo en criptomonedas compiten para ayudar a los RIAs a cumplir con estrictos requisitos de debida diligencia, mientras traen herramientas como análisis en cadena, custodia de múltiples firmas y protecciones en tiempo real.

Morganlewis afirma que la SEC espera que los asesores verifiquen la capacidad de un custodio para salvaguardar activos criptográficos tanto a través de tecnología (por ejemplo, gestión avanzada de claves) como de operaciones sólidas (demostrando que no hay mezcla, con registros de transacciones en vivo e informes regulatorios continuos).

Determinaciones de Mejor Interés para Clientes

Los asesores de hoy deben demostrar que no solo están cumpliendo con las reglas — necesitan documentar que su sistema de custodia pone los intereses del cliente por encima de todo. Este análisis de “mejor interés” se ha vuelto central para las expectativas de la SEC. Debe exponer claramente tanto la lógica comercial (costo, tecnología, resiliencia) como los factores de riesgo que dan forma a la elección de la compañía fiduciaria o plataforma para cada activo criptográfico y efectivo relacionado.

Cumplimiento como la Nueva Línea Base

Las obligaciones de cumplimiento para la custodia de criptomonedas han pasado de listas de verificación técnicas a una práctica fundamental y a tiempo completo para asesores y fondos. La “Regla de Custodia” en evolución de la SEC casi con certeza seguirá endureciéndose a medida que nuevos protocolos de DeFi, herramientas de blockchain y modelos de custodia ingresen al mercado. Ahora, se espera que cada asesor mantenga una supervisión detallada de los custodios de activos digitales y conserve registros completos que muestren su razonamiento y evaluación de riesgos a medida que las criptomonedas pasan de ser un juego de nicho a una tenencia central institucional.

Mirando hacia adelante, los participantes del mercado tendrán que mantenerse ágiles a medida que la SEC actualice la orientación en consonancia con los estándares de tokens cambiantes, nuevas amenazas de ciberseguridad y marcos legales multijurisdiccionales.